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El TSJC deniega el ‘toque de queda’ y las prohibiciones para viajar y mantiene la limitación en reuniones sociales y encuentros religiosos

Escrito por el 10 de mayo de 2021

El Tribunal Superior de Justicia de Canarias (TSJC) ha denegado la petición
del Gobierno de Canarias para la ratificación de las medidas de limitación de entrada y salida de personas en las Islas en niveles de alerta 3 y 4 y la
limitación de la libertad de circulación de las personas en horario nocturno,
y ha confirmado la procedencia de la limitación de las reuniones sociales y
familiares y de la permanencia de personas en lugares de culto, siempre
que ésta no sea al aire libre.
La Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias ha notificado en la tarde de hoy, domingo, el auto que da
respuesta a la solicitud presentada a mediodía del pasado viernes por el
Gobierno de Canarias para la ratificación de las medidas preventivas de
propagación de la Covid-19 adoptadas a partir del fin de la vigencia del
estado de alarma decretado por el Gobierno de la nación, esto es, desde las
cero horas de hoy, 9 de mayo de 2021.
En referencia a la restricción de entrada y salida de personas en las Islas en
niveles de alerta 3 y 4, el Tribunal considera, por la mayoría de sus seis

miembros, que no está suficientemente justificada la afectación de negativa
de los derechos fundamentales.
Entiende, entre otras cuestiones, que la medida establece “un régimen
jurídico que discrimina”, puesto que la restricción opera en los viajes desde
el exterior de las Islas hacia éstas, “pero si es entre Islas, ya no rigen estos
supuestos, sino que basta con una PDIA negativa”. Y apunta también que,
conforme a este acuerdo, una persona que acredite una reserva turística en
las Islas sí podría viajar, pero si esa misma persona en lugar de ir a un
hotel, se alojase en casa de un amigo, “no le sería posible ni siquiera
presentando” una prueba de Covid negativa.
“No consideramos que esa reserva turística pueda ser un elemento
diferenciador suficiente en relación con los fines de tutela de la salud
pública exigibles”, advierte la Sala.
El TSJC tampoco ve procedente, esta vez por unanimidad, validar el llamado
toque de queda, esto es, la “limitación de la libertad de circulación de las
personas en horario nocturno”, porque afirma que supone “un verdadero
confinamiento por la sola razón del horario”. “Si lo que se pretende,
tácitamente, es evitar que determinadas conductas puedan entrañar un
mayor riesgo para la salud pública porque se considera que las mismas
habitualmente, por costumbre social, se desarrollan de noche”, expone el
auto, “cuentan los poderes públicos con otros instrumentos de intervención
menos lesivos”.
La Sala alude en este sentido a la Ley de Actividades Clasificadas y
Espectáculos públicos o a la Ley Orgánica de Protección de la Seguridad
Ciudadana, que, advierte, “citamos a título meramente ejemplificativo y
entre otras, sin que resulte proporcionado someter a la generalidad de la
población a una privación periódica de su libertad ambulatoria por la mera
razón de la hora”.
Encuentros familiares y religiosos

Sí confirma el TSJC, por unanimidad, el acomodo en la legalidad de la
medida de limitación del número máximo de personas no convivientes en
encuentros familiares y sociales, en espacios de uso público y privado
cerrados o al aire libre: “Esta medida es proporcionada y no supone una
restricción del núcleo esencial de los derechos fundamentales concernidos
(libertad y reunión), sino que afecta únicamente a aspectos accesorios de
los mismo, modulándolos, pero no impidiéndolos”, justifica.
Igualmente, el Tribunal ratifica de pleno consenso el ajuste a Derecho de la
medida de limitación a la permanencia de personas en lugares de culto,
pero sólo cuando estas reuniones se celebran en espacios cerrados. La Sala
no aprueba el punto dos de esta medida, referido a las restricciones cuando esos encuentros religiosos se celebran en el exterior de edificios o en la vía
pública.
El auto adjunta dos votos particulares, emitidos por sendos miembros de la
Sala, que se mostraban a favor de mantener la limitación de la entrada y
salida de personas en las Islas con niveles de alerta 3 y 4. A criterio de los
magistrados discrepantes, esta limitación suponía “una afectación mínima y
necesaria al derecho a la libre circulación, justificada en la contención de
una enfermedad transmisible de consecuencias sumamente graves para la
salud y la vida de las personas”.
Según recapitula la Sala, en la tramitación de la solicitud el Ministerio Fiscal
informó oponiéndose al llamado toque de queda y a la limitación del número máximo de personas no convivientes en encuentros familiares y sociales. El Ministerio Público manifestó que no tenía “nada que oponer” a la aprobación de las restantes medidas propuestas por el Gobierno canario.
El auto es susceptible de recurso de casación ante el Tribunal Supremo.

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